投資管控放松 外資在華設立合伙企業審批轉備案

　　就在12月9日道瓊斯發布其“反腐合規現狀調查”，指出反腐敗法規引起的疑惑正在導致一些公司放棄業務開拓計劃，尤其是新興市場的投資計劃經常被擱置的前夕，日前，中國國務院正式發布通知：放寬外資在華設立合伙企業的門檻。

　　“此舉可以視為中國政府刺激外資在華投資的一項舉措。”來自中國歐盟商會的一位企業代表指出。的確，將于2010年3月1日生效的《外國企業或個人在中國境內設立合伙企業的管理辦法》(以下簡稱《辦法》)規定，外資設立合伙企業可直接向企業登記機關登記，不需要像之前的“三資企業”一樣需事先獲得商務主管部門的批準。

　　刺激投資？

　　事實上，外資設立合伙企業的問題自新公司法頒布以后就一直為外國企業所期待，近日的政策突破雖然帶來了不少欣喜，但是，國家為什么會選擇在這一時點放開門檻，是否擁有一個大的宏觀背景或政策目標等等一系列問題被提了出來，畢竟這或多或少與一國對金融危機的階段評價有關。

　　美邁斯律師事務所亞洲區主管趙宏絢在分析“人民幣基金的發展趨勢”就指出，“隨著世界逐漸走出金融危機的低谷，中國的投資環境可能由對經濟的刺激轉為對熱錢的控制。”

　　針對《辦法》出臺的背景及指導思想，國務院法制辦的負責人指出，“《辦法》一方面是為了規范外國企業或者個人在中國境內設立合伙企業的行為，同時必須有利于穩定和擴大外商投資，為外國企業或者個人在中國境內設立合伙企業營造寬松的法律環境。”

　　“外國企業或者個人在中國境內設立合伙企業，屬于外商投資的范疇。但是，按照我國現行有關外商投資管理的法律、行政法規，外資只能根據《中外合資經營企業法》及其實施條例、《中外合作經營企業法》及其實施細則、《外資企業法》及其實施細則等法律等設立三資企業，需要先經商務主管部門批準。”上述負責人指出。

　　2009年3月，商務部將設立和變更投資額低于1億美元的外資創投企業的審批權限下放到了其特定的下屬機構，使得外資創投企業的組建變得十分快捷簡便。

　　“但是，相對于投資人設立合伙企業所追求的設立簡便、管理靈活的特點來看，商務主管部門前置審批的程序依然煩瑣。尤其在金融危機背景下，投資人對現金流運作的關注程度超越以往，投資的靈活性正在成為影響投資行為的敏感指標。”業內專家分析指出。

　　一組數據一定程度上能說明這一問題，據《外資快報》統計，2009年1~6月，全國新批設立外商投資企業10419家，同比下降28.36%；實際使用外資金額430.09億美元，同比下降17.9%。

　　這還不算，到2009年11月份，商務部公布數據指出，在經歷連續10個月的負增長之后，中國實際外商直接投資(FDI)的同比增速終于在8月份開始轉正，并實現了連續三個月的大增。然而，這并沒有帶來國家對投資方面的樂觀評價，相反，商務部開始提高預警，密切關注國際短期資本押注人民幣升值的熱錢動向。

　　對此，業內專家分析認為，“外資在實體投資方面的下降可能是《辦法》出臺的另一個大背景，國家希望借助合伙企業的靈活設置導引資金的流向。”[page]

　　PE大門半開？

　　“雖然我們很關注《辦法》給私募基金市場是否會帶來影響，但從目前來看，在實體層面還沒有什么變化出來。”德恒律師事務所高級合伙人、私募股權基金業務負責人李磊律師告訴記者。

　　根據《辦法》的規定，國家對外國企業或者個人在中國境內設立以投資為主要業務的合伙企業另有規定的，依照其規定。這表示，“辦法對這個問題作了一條留有余地的彈性規定。”

　　國務院法制辦負責人對此解釋認為，“外國企業或者個人在中國境內設立以投資為主要業務的合伙企業，如創業投資企業、私募基金等，是否存在較大的風險、存在什么樣的風險，有沒有必要采取相對嚴格的管理制度和措施，目前還缺少必要的實踐經驗，有關方面認識也不一致。”因此，這是為穩妥而留下的余地。

　　不過，在外資所律師Peter看來，外國企業或者個人在中國境內設立以投資為主要業務的合伙企業沒有放開的話，投資大門也只能算是打開了一半。

　　據了解，目前雖然外資在中國設立人民幣基金掀起熱潮，但由于相關政策的限制，外資只能尋求律師事務所的幫助，為其實現交易結構上的轉換，從商業角度來看，不但增加成本，很大程度上也會造成機會或資源的浪費。